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三律师职业责任中的民事责任(第1页)

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三、律师职业责任中的民事责任

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律师职业的民事责任是指律师、律师事务所在执业过程中,由于违法执业或过错造成了当事人的损失而承担的民事责任。

1.法律性质

律师职业责任中的民事责任是一种主体特殊的责任类型,究其本身到底是合同责任还是侵权责任,这种民事责任的性质在学界是存在争议的。

大陆法系倾向这种民事责任类型属于违约责任,而英美法系倾向于侵权民事责任,但这也只是一种倾向,并不是完全否认对方的观点。

实际上,律师执业的民事责任是具有双重性质的,单纯认定为违约责任或民事责任都是不准的。

在律师和委托人订立、履行合同的过程中,权利义务是不断发生变化的,假设律师在这个过程中不断违约,产生的责任是不同的:未缔结合同之前,违反先合同义务的缔约过失责任;缔结合同以后,违反合同义务的违约责任、某些违约行为及某些侵权行为产生的责任。

(1)缔约过失责任,在委托人和律师之间为订立合同需要提前接触交流,但还没有缔约一个实际的合同时,律师因自身过错而违反了先合同义务,并给委托人造成了损失的,此时律师应承担缔约过失责任。

一方面,缔约过失责任虽然不是律师民事责任的主要形式,但缔约过失责任发生在缔结委托合同的过程中,每个正在签订合同的委托人都可能遭受律师不诚信行为的侵害;另一方面,缔约双方在法律知识上的悬殊容易诱使律师利用自身的优势地位损害委托人的利益,为了维护受害人的合法权益,有必要将其列为律师民事责任的一种类型。

(2)违约责任,根据《合同法》第107条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

有偿的委托合同,因受托人的过错给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。

无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。

律师在执业过程中,违法执业或违约行为给当事人造成损失,理所应当给予赔偿。

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

(3)侵权责任,公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任。

此时委托人可以侵权为由对律师提起侵权之诉,要求律师承担侵权责任。

(4)违约责任与侵权责任的竞合,因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

因此,在律师违法执业或因过错造成委托人损失时,委托人可以根据具体情况选择有利于自己权益救济的方式提起诉讼,要求律师承担相应的民事责任。

2.构成要件

《律师法》第54条规定,律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的,由其所在的律师事务所承担赔偿责任。

律师事务所赔偿后,可以向有故意或者重大过失行为的律师追偿。

实践中,确认律师是否应承担民事责任,首先要认定律师执业中民事责任的构成要件,其构成要件包括以下几点。

(1)执业过程中,律师执业责任中的民事责任的产生需和律师的执业行为紧密相关,这是基本要件。

如果律师在非执业期间作出违反职业道德和执业纪律的行为,需要承担民事责任的,则不适用律师责任中的民事责任救济制度,律师事务所就不必承担相应的民事责任,此时律师应被当作普通民事行为人的角色。

(2)违法执业或过错行为,律师应当遵守职业道德,维护法律的正确实施,维护社会公平和正义,维护委托人的合法权益。

如果律师在执业过程中违法执业,给委托人造成了损失,律师应当承担相应的民事赔偿责任。

如果有行政责任或刑事责任,也应当承担相应的行政责任或刑事责任。

律师的过错行为是构成律师职业民事责任赔偿的重要要件。

过错分为两种形态:故意和过失。

故意是指行为人明知自己的行为会造成损害结果,并且希望或放任这种结果发生的心理状态。

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